中国 哥伦比亚


中华人民共和国和哥伦比亚共和国关于刑事司法协助的条约


　　中华人民共和国和哥伦比亚共和国，以下简称“缔约双方”，
　　认识到打击犯罪需要各国的一致行动，
　　考虑到两国之间的友好合作关系，
　　在遵守各自国家宪法、法律和法规，并尊重国际法原则的基础上，
　　重申相互尊重国家主权和平等互利的基本原则，
　　为促进和加强两国在刑事司法协助领域的合作，
　　达成协议如下：

　　　　　　　　　　　　　第一条　适用范围

　一、缔约双方有义务根据本条约以及各自法律的规定，相互提供最广泛的刑事司法协助。

　二、本条约不适用于：
　　（一）引渡；
　　（二）执行刑事判决，包括移交被判刑人以便服刑。

　三、本条约仅适用于缔约双方之间的司法协助。本条约的规定不给予任何个人以获取或排除证据，或妨碍执行请求的任何权利。

　　　　　　　　　　　　第二条　协助的内容

　　协助应包括：
　　（一）送达文书；
　　（二）获取有关人员的证言；
　　（三）提供作为证据的资料、文件、记录和物品；
　　（四）获取和提供鉴定人鉴定结论；
　　（五）查找或辨别有关人员；
　　（六）检查物品和场所；
　　（七）执行查询、搜查、冻结、扣押以及其他临时性措施的请求；
　　（八）在没收程序中提供协助；
　　（九）使有关人员，包括在押人员到请求方主管机关作证或协助调查；
　　（十）通报刑事诉讼结果，交换法律情报和提供犯罪记录；
　　（十一）不违背被请求方法律且符合本条约宗旨的其他任何形式的协助。

　　　　　　　　　　　　　第三条　中央机关

　一、根据本条约提出的协助请求及其答复应通过双方中央机关转递；双方中央机关应相互直接联系。

　二、第一款所指的中央机关：
　　（一）在中华人民共和国方面为最高人民检察院和司法部；
　　（二）在哥伦比亚共和国方面，接收协助请求时为国家总检察院；提出协助请求时为国家总检察院或司法与法律部。

　三、双方对中央机关的指定如有任何更改，应通过外交途径相互通知。

　　　　　　　　　　　第四条　拒绝或推迟协助

　一、如果被请求方认为存在下列情形，可拒绝提供协助：
　　（一）请求涉及政治犯罪或纯军事犯罪；
　　（二）执行请求将损害其主权、安全、公共秩序或其他重大公共利益；
　　（三）有充分理由相信，请求是为了基于某人的种族、性别、宗教、国籍、政治见解或社会地位而对该人进行侦查、起诉、处罚或其他诉讼程序，或予以任何方式的歧视；
　　（四）在被请求方境内，对于请求所涉及的被告人或犯罪嫌疑人正在就同一行为进行刑事诉讼，或已作出最终裁决；
　　（五）请求涉及的行为根据被请求方法律不构成犯罪。但双方可以商定，就某一特定犯罪或特定领域的犯罪提供协助，不论该行为是否根据双方境内的法律均构成犯罪。

　二、如果执行请求将妨碍正在被请求方进行的侦查、起诉或诉讼，被请求方可推迟提供协助。

　三、在拒绝一项请求或推迟执行该请求前，被请求方应考虑是否可以在其认为适宜的条件下准予协助。如果请求方接受附条件的协助，则应遵守这些条件。

　四、如果被请求方拒绝或推迟协助，应将拒绝或推迟的理由通知请求方。

　　　　　　　　　　　　第五条　请求的内容

　一、协助请求书应包括：
　　（一）提出请求的主管机关的名称；
　　（二）请求的目的和所需协助的说明；
　　（三）刑事诉讼的事项的说明，包括有关事实和法律的概述；以及
　　（四）希望请求得以执行的期限。

　二、在必要或可能的范围内，协助请求书还应包括：
　　（一）被取证人员的身份和所在地的资料；
　　（二）受送达人的身份和所在地、以及该人与刑事诉讼的关系的资料；
　　（三）需搜查的地点和需查询、冻结、扣押或采取其他临时性措施的财物的说明；
　　（四）希望执行请求时得以遵循的任何特别程序或要求的说明；
　　（五）被请求到请求方出庭的人员有权得到的津贴、费用和报酬的资料；
　　（六）保密的要求和理由；以及
　　（七）适当执行请求所必需的其他资料。

　三、如果被请求方认为请求书中包括的内容尚不足以处理该请求，则可要求提供补充资料。

　四、请求应以书面形式提出，并由请求机关签署或盖章。在紧急情形下，请求也可以电传、传真或其他同等的形式提出，但请求方应随后迅速以经签署或盖章的请求原件的形式予以确认。

　　　　　　　　　　　　第六条　请求的执行

　一、被请求方主管机关应按照本国法律执行协助的请求。

　二、被请求方在不违背其本国法律的范围内，可按照请求方要求的方式执行协助请求。

　三、如果不能全部或部分执行请求，被请求方中央机关应立即通知请求方中央机关，并说明不能执行的理由。

　　　　　　　　　　第七条　保密和限制使用资料

　一、被请求方应对司法协助请求及其辅助文件以及提供协助的事实予以保密。如果不违反保密要求则无法执行请求，被请求方应将此情况书面通知请求方，请求方应随即决定是否仍应执行该请求。

　二、被请求方可要求请求方按照其指定的条件，对依本条约获得的资料或证据予以保密。请求方应遵守这些条件；如请求方不能接受这些条件，则应通知被请求方，由被请求方决定是否仍执行该协助请求。

　三、未经被请求方同意，请求方不得将被请求方提供的资料或证据用于或转让到请求所述以外的刑事诉讼之中。但在指控变更的情况下，只要所指控的犯罪属于根据本条约可就此提供相互协助的犯罪，则仍可使用所提供的材料。

　　　　　　　　　　　　　第八条　送达文书

　一、被请求方应根据请求方的请求，送达为此目的而转来的文书。

　二、被请求方应在执行送达后向请求方出具送达证明，送达证明应包括送达日期、地点和方法的说明，并应由送达文书的机关签署或盖章。如果不能执行送达，则应通知请求方，并说明理由。

　　　　　　　　　　　　第九条　资料和证据

　一、缔约双方可为刑事诉讼的目的，请求提供资料和证据。

　二、根据本条给予的协助包括，但不限于：
　　（一）为请求方境内刑事诉讼的目的，提供资料和文件或其副本；
　　（二）获取证人或其他人员的证据，包括证言，提供文件、记录，收集其他证据物品，以便转递给请求方；
　　（三）搜查、扣押任何有关证据，并视情况所需，向请求方临时或永久移交这些证据，提供请求方所可能要求的、涉及扣押地点、扣押状况以及被扣押材料在移交前受监管方面的情况。

　三、如果所请求提供的是被请求方境内刑事或民事诉讼所需的材料或证据，被请求方可推迟移交这些材料或证据。被请求方应根据请求，提供经证明的文件副本。

　四、依本条提供的证据材料和依本条约提供的其他文件和物品，一旦就提供的目的而言不再需要，经被请求方要求，请求方应予以返还。

　　　　　　　　　　　　　第十条　调取证据

　一、被请求方应尽快通过双方中央机关将所取得的全部证据和资料转交给请求方。

　二、被请求方在其本国法律允许的范围内，可根据请求方的请求，允许请求中所指明的司法人员在取证时到场。

　三、为第二款的目的，被请求方应根据请求，及时将执行请求的时间和地点通知请求方。

　　　　　　　　　　第十一条　提供官方文件和资料

　　依请求方的请求，被请求方：
　　（一）应提供公开的官方文件、记录、资料的副本；
　　（二）可提供非公开的文件和资料的副本。如果拒绝按本项规定提供协助，被请求方不必说明拒绝的理由。

　　　　　　第十二条　有关人员到请求方出庭作证或协助调查

　一、如果请求方请求某人到其境内出庭作证、提供资料或鉴定，被请求方应邀请该人前往请求方主管机关。

　二、被请求前往请求方的人员是否同意出庭作证的答复，被请求方主管机关应予以书面记录，并立即将此答复通知请求方的中央机关。

　三、请求方应告知上述人员可得到的由请求方支付的费用、津贴和报酬。

　　　　　　第十三条　在押人员到请求方出庭作证或协助调查

　一、应请求方的请求，并且在被请求方同意或接受该请求的情况下，可以将在被请求方境内的在押人员临时移交至请求方作证或协助调查，但须该人同意。

　二、有下列情形之一的，被请求方可拒绝移交：
　　（一）在押人员有必要在被请求方境内的刑事诉讼中出庭；
　　（二）移交可能导致对该人羁押期的延长；
　　（三）存在不宜移交的情形。

　三、请求方应对被移交的人员予以羁押，并在其出庭已无必要时，在被请求方设定的期限内或在此之前将该人送回被请求方。

　四、在押人员在请求方受到羁押的期间，应折抵其在被请求方的羁押期或服刑期。

　五、如被请求方通知请求方不再需要羁押被移交人，请求方应将该人释放并按第十二条所指的人员对待。

　　　　　　　　　　第十四条　证人和鉴定人的保护

　一、请求方对于按照第十二条和第十三条的规定到达其境内的人员，不得因该人在入境前的任何作为或不作为，或该人提供的证词或鉴定结论，而予以诉讼、羁押或其他任何对人身自由的限制；也不得强迫该人在并非请求所涉及的任何刑事诉讼中提供证据或协助。

　二、如果上述人员在被正式通知不必继续停留后的十五天内未离开请求方，或在已离开后又自愿返回，则丧失本条第一款所给予的保护。但该人因不可抗力或意外情况而无法离开请求方领土的期间不应包括在内。

　三、请求方对于拒绝按照第十二条和第十三条的规定出庭作证或协助调查的人员，不得因此对该人施加任何刑罚或强制措施。

　　　　　　　　　　第十五条　拒绝在被请求方作证

　一、根据本条约的规定被要求作证的人员，如果被请求方法律允许或要求该人在被请求方提起的诉讼中的类似情形下不作证，可拒绝作证。

　二、如果根据本条约被要求作证的人员，主张依请求方法律有拒绝作证的权利或义务，被请求方应要求请求方提供有关存在该项权利或义务的证明书。

　三、如果被请求方收到请求方提供的有关存在该人所声称的权利或义务的证明书，在无相反证据时，该证明书应为存在该权利或义务的充分证据。

　　　　　　　第十六条　针对犯罪所得或犯罪工具的措施

　一、缔约一方可请求缔约另一方：
　　（一）为可能的没收，对犯罪所得或犯罪工具进行确认，采取冻结、查封、扣押或其他临时性措施；或
　　（二）确认和没收犯罪所得或犯罪工具。

　二、根据本条提出的请求除应符合本条约第五条的规定外，还应包括：
　　（一）下令采取上述措施的决定副本；
　　（二）如有可能，对请求采取上述措施的财物的描述，这些财物的商业价值及其与诉讼的关系；
　　（三）请求方认为有关犯罪所得或犯罪工具可能位于被请求方境内的理由及有关其所在地的资料。

　三、被请求方应在本国法律允许的范围内，按照本国法律规定的方式，采取请求方要求采取的本条所指的措施。

　四、根据本条规定没收犯罪所得或犯罪工具的一方应按照其本国法律规定的方式处置上述财物。在其本国法律允许的范围内，一方可在根据具体情况商定的条件下，将没收的财物或出售这些财物的所得全部或部分移交给另一方。

　五、被请求方应依法采取措施，保护无辜第三者对执行本条措施所涉及的财物的权利。

　六、被请求方应将根据本条所提请求的处理结果迅速通知请求方。

　　　　　　　　　　第十七条　通报刑事诉讼结果

　　应缔约一方请求，缔约另一方应在其本国法律允许的范围内，通报提供协助所涉及的刑事诉讼结果。

　　　　　　　　　　　第十八条　交换法律情报

　　缔约双方应根据请求，相互交换各自国家现行的或者过去实施的法律和司法实践的情报。

　　　　　　　　　　　第十九条　提供犯罪记录

　　缔约一方应根据缔约另一方的请求，提供有关曾在其境内被诉讼和判刑的人的犯罪记录。

　　　　　　　　　　　　　第二十条　语文

　　根据本条约提出的请求书和辅助文件，应附有被请求方语文的译文或英文译文。

　　　　　　　　　　　第二十一条　证明和认证

　　为本条约的目的，协助请求书和辅助文件，以及为答复该请求提供的文件和其他资料，不应要求任何形式的证明或认证。

　　　　　　　　　　　　　第二十二条　费用

　一、被请求方应负担执行或处理请求的一般费用，但请求方应负担以下特殊费用：
　　（一）第十条第二款所指的人员前往和离开被请求方的费用；
　　（二）应支付给按照第十二条和第十三条规定前往、离开和停留于请求方的有关人员的津贴和费用。这些津贴和费用应按请求方的标准和规定支付；以及
　　（三）鉴定人的费用和报酬。

　二、请求方应根据要求，预付由其负担的津贴、费用和报酬。

　三、如果执行或处理请求需要任何其他特殊性质的费用，缔约双方应协商确定执行请求的条件。

　　　　　　　　第二十三条　与其他条约或协定的关系

　　本条约不影响缔约双方之间根据其他条约或协定存在的义务，也不妨碍缔约双方根据其他条约或协定相互提供或继续提供协助。

　　　　　　　　　　　第二十四条　争议的解决

　　缔约双方之间就本条约的解释和适用所产生的任何争议，应由双方通过外交途径协商解决。

　　　　　　　　　　　第二十五条　生效和终止

　一、本条约须经批准，批准书在圣菲波哥大互换。本条约自互换批准书之日后第三十天生效。

　二、本条约适用于其生效后提出的任何请求，即使有关作为或不作为发生于本条约生效前。

　三、缔约任何一方可随时通过外交途径，以书面形式通知终止本条约。终止自收到该通知之日后六个月生效。
　　下列签字人经各自政府正式授权，签署本条约，以昭信守。
　　本条约于一九九九年五月十四日订于北京，一式两份，每份均以中文和西班牙文制成，两种文本同等作准。

　　　　　　中华人民共和国代表　　　　　　哥伦比亚共和国代表
　　　　　　　　　唐家璇　　　　　　吉列尔莫·费尔南德斯·德索托
从日耳曼法上的outlawry看中西方死刑观

宋飞


　　关于处于法律保护之外（outlawry，《撒里克法律公约》则将其称为wargus），这是日耳曼法中的一项特色处罚措施。起初，它是作为共同体对违法者的一种宣战，后来成为强迫服从公共权威的一项普遍手段。若某人被宣布处于法律保护之外，也就意味着失去一切权利，得不到任何法律保护，如果有人杀死他，也不承担杀人罪的责任。
　　处于法律保护之外的人们不能居住于人世之间，而只能隐居于森林之中，且必须与一切普通人的居处隔绝。正因如此，斯堪的纳维亚人常将处于法律保护之外者称为“森林中游荡者”（wood walker）。在法兰克王国，早期的《撒里克法律公约》提到了法兰克人的这项古老规则，即为了劫掠而发掘死尸的人须被宣布处于法律保护之外，直到死者亲属同意他回来为止，在此期间，任何人（包括他自己的父母、妻子）等若给予他面包或款待他，均须交纳罚款15索尔第。在国王查尔佩里克一世颁布的法规中，也将处于法律保护之外者（outlaw）描述为徒步游荡于森林中者。《利普里安法典》第90条则明确处罚那些准许处于法律保护之外者进入自己家庭的人，如果房主是利普里安人，须交纳罚款60索尔第，如果为罗马人或教会神职人员，须交纳30索尔第。
　　在盎格鲁－撒克逊王国，称处于法律保护之外者为狼或狼头（wulfesheofod，即wolf’s-head），意指处于法律保护之外者像狼一样，是危害人类的敌人，人类可以如同对待狼一样将其杀死，而不能款待他。《克努特法典》明确规定，为处于法律保护之外者提供食宿的人要交纳赔偿，甚至将有丧失其生命或全部财产的危险。那些犯了确实应被宣布处于法律保护之外的人不仅人身处于随时可遭杀害的境况，而且财产也被剥夺。只有国王才有权力授予处于法律保护之外者以安宁。就英国而言，处于法律保护之外一直保持到近代（英国的民事诉讼制度，在1879年才正式宣布废除处于法律保护之外。在其刑事事务中，其存在时间更长，只是已经很长时间不被实际使用罢了）。但在诺曼人征服后，处于法律保护之外这一措施的含义发生一定的变化。
　　但是，从理论上而言，假如根据上述这些法律规定就断定，处于法律保护之外是起源于日耳曼人的习惯或者说这是日耳曼人最原始的处罚方式，则还存在一定的疑问。笔者就认为，处于法律保护之外（outlawry）这项处罚措施并非日耳曼人所独创。在古希腊的雅典共和国，克里斯提尼发明了有名的“贝壳放逐法”（也称“陶片放逐法”），即公民如果认为某人对国家有(潜在的)危害，就可以将此人的名字记在贝壳或瓦片上进行投票。如果此君“得票”超过半数，就要被放逐国外十到十五年。这一制度于前487年首次实施，最初它被设计用来防止对民主制度的破坏，例如运用于某个有野心成为僭主的人。然而，被认为具有太多权力的市民很快就成了被放逐的目标人物，例如前485/484年的桑提波斯（Xanthippus）以及之后的修昔底德。在这套体系中，被放逐者的财产将会保留，但他本人不允许进入他被放逐时的城邦。柏拉图在《法律篇》中所虚拟的理想法制也借鉴和参考了这一制度。对此，柏拉图在该书第297—298页通过对一个杀人犯的处理，来说明这一制度的可行性。在他所描述的雅典人的一个古老的传说中，受暴力侵害致死者在刚死时，对罪犯充满愤怒。受害者的同伴会替其寻找谋杀犯。所以罪犯必须远离死者生前常去之地。一旦被抓住，一切刑罚都得加倍！就算没被抓住，“以牙还牙、以血还血”的死者诅咒也会施加给他。古罗马共和国也发明了类似的“禁绝水火”，《关于暴力罪的普劳提乌斯法》（Lex Plautia de vi，大约颁布于公元前77年）针对暴力罪规定了死刑，同时，允许被判刑人选择适用禁绝水火刑以免于执行死刑。禁绝水火的刑罚意味着被判罚者如果在离卡皮托尔山500英里的地方被发现，必须被处死，任何供给他食物和眠床的人都必须受死刑。日耳曼人的立法显然受到了古希腊、古罗马法制的影响！
　　事实上，这三者共同构成西方古代法律制度的一个特色内容，即西方人自古就认为，罪不可赦者并不一定非要通过国家暴力剥夺其生命权，他也可以选择被公民社会驱逐的。而在中国古代，罪不可赦者则必须通过国家暴力剥夺其生命权，只有情节轻微者才可以选择刺字流放（有意思的是，柏拉图在《法律篇》也赞成在罪犯身上刺字）。
　　这一微妙的差异导致了以“大赦国际”为代表的西方媒体一直在对我国的死刑制度表示质疑。为此，今年8月，正在讨论的《刑法修正案（八）》草案拟取消近年来较少适用或基本未适用过的13个经济性非暴力犯罪的死刑，占死刑罪名总数的19.1%。这一立法动态正是适应了国际舆论的呼声，应该看作是我国刑法观念进一步摆脱了古代封建思想的束缚，开始与西方刑法观念相融合的一个良好苗头，也在一定程度上推动了国内人权事业的健康发展。



参考文献：
1.《日耳曼法研究》 李秀清著 商务印书馆2005年7月第一版
2. 《罗马法与现代意识形态》，徐国栋著，北京大学出版社2008年6月第一版
3、（古希腊） 柏拉图：《法律篇》，张智仁、何勤华译，上海人民出版社２００２年版－124页
4、百度搜索引擎


作者简介:宋飞，1980年12月11日生，毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作。