劳动权性质论

周鹏龙


摘要

　　作为人权之劳动权，在阶级斗争以及劳资纷争的历史长河里逐渐法定化，具体化，标志着人权的发展和人类文明的进步。在我国大力构建公正、和谐的社会背景下，劳动权保护和保障必然成为构建和谐社会的题中之意。对劳动权的研究不仅是全面保护劳动者的合法权益的逻辑起点，也是劳动法制建设的中心任务。因此对劳动权的界定不仅是和谐社会建设的客观要求，也是劳动权利保障的终极目的。

关键词

与劳动权相关之劳动；劳动者；劳动力；基本含义；基本性质


序言

　　纵观人类发展历史，依靠劳动谋生是人类的一项永恒的要求和必备的手段，但劳动并非自古是以权利而存在的。从“赤裸裸”绝对服从和低贱劳动到给予人文关怀和宪法肯定予以保护的“新装”之劳动权，从一种人维持生存和发展的生存行为发展至人类宪法性基本权利，证明了无产者对有产者的胜利。作为人类文明发展，人权进步之标志的劳动权，是劳资双方利益趋向平衡，和谐的历史斗争的产物，是人权事业推进的伟大硕果。

一：劳动

　　对于“劳动”这个即熟悉而又似乎陌生的词语，其使用范围相当广泛。无论在经济学，社会学，还是管理学等领域都具有不同的含义。本文立足于法学领域，尤其身处劳动法领域，探讨作为劳动法调整对象之劳动。马克思在分析劳动过程时曾对劳动含义做过精辟的揭示，即：“劳动是劳动力的使用（消费），是制造使用价值的有目地的活动”，“是以自身的活动来引起，调整和控制人和自然之间物质变化的过程。”【1】据此即可认为，劳动是指劳动者基于生存和发展之需要，在物质生产和精神生产过程中，通过使用劳动力作用于劳动客体或者劳动对象进而产生的有助于生存和发展之需要的脑力和体力的总支出之总和。笔者认为劳动应具有两层含义。第一：劳动首先属于一种静态的资格状态，即劳动本身隐含劳动适宜条件或者资格：第二：劳动表现为以人的自然力为基础的动态创造过程。因此劳动属于静态资格和动态创造过程有机结合的脑力体力的总支出的客观外在实然状态。
　　劳动类型复杂多样，在社会生活中具有多样性。其包括自我劳动、雇佣劳动和公益劳动。自我劳动即通过运用劳动力供养自己的劳动，也即自养。雇佣劳动即通过运用劳动力向他人提供劳动，这里包括有偿劳动和无偿劳动，我国劳动法中的劳动属于有偿劳动。公益劳动即为公共利益有偿和无偿的提供劳动的形式。
　　劳动作为人类生存和发展必不可少的基本谋生手段或者方式，从奴隶社会开始至近代资本主义制度开始的历史时间段里，劳动被一味的视为低贱且处于绝对服从的地位。随着资产阶级与无产阶级力量的历史较量，使得劳动逐渐成为人权的重要基本内容，日益被国际普遍关注且纷纷宪法化，使得由原本低贱，绝对服从的劳动与劳动权逐渐有机结合，进而改变了“劳动的悲惨命运”。我国宪法第42条明确将劳动既规定为公民的一项权利，又规定为公民的一项义务，对于劳动属于一项权利还是一项义务或者既是权利又是义务，各学者观点不一。各学者观点概括起来大致有如下几种。【2】：第一：劳动既是公民的法律权利，又是公民的法律义务。第二种：劳动是公民的法律权利或者道德权利，劳动义务在特定之时为法律义务或者道德义务。第三：劳动是公民的一种绝对的法律义务。笔者认为劳动既然能够和权利有
【1】：马克思 《资本论》第一卷，人民出版社1955年版，第201—210页。
【2】：李炳安《劳动权的立宪思考》，载《河北法学》2002年第6期。
　　机结合上升为人权之劳动权，那么其性质无可非议的依然属于一种权利。作为权利主体的公民既可以作一定行为，也可以不作出一定的行为，甚至可以放弃权利本身。一个完整的权利应当全面具备这三种选择的可能性，只有这样的权利才属于充分和完全的。然而根据我国宪法对劳动地位或者性质的规定显然不符合权利本身的要求。我们经常强调权利义务的统一，但是统一必须以同一法律关系为前提，因此在同一法律关系中既赋予劳动权利又课以劳动义务不仅不能自圆其说而且造成逻辑上的错误。因此笔者认为劳动应属于一项权利，但若要强调义务，只能说是基于国家特定历史环境的限制，或者人类发展必然客观要求应有的“不言而喻”的生存和发展义务，更倾向于道德义务或者基于生存和发展不得不为之的义务，而非法律义务。由于劳动是与劳动者人身紧密结合的，因此具有强烈的人身性，作为法律义务在当劳动者不作为时或者不履行时，不能强制要求其履行义务，这不仅有违于人权保护理念而且有强迫劳动之嫌。笔者明知作为最高宪法对劳动的规定，但仍背其道而行，有否定宪法不为法之嫌，因为劳动属于一项义务，是由宪法规定的法定义务，否认法定义务意味着挑战宪法不为法，。笔者之所以认为劳动属于一项权利除了权利本身的要求之外更重要的是站在应然的角度来阐述的，这是人类共产主义社会的应然的内容。

二：劳动者

　　当谈及到劳动时不得不涉及到劳动者，即与劳动不可分割的人身载体——劳动者的问题。作为劳动立法核心保障的劳动者，对其解释由于身处领域不同而具有差异性。（1）经济学意义上的劳动者因其基于人力资本研究雇佣关系为基础，因此在经济学领域的劳动者通常被称为雇员。其特征表现在：劳动者是劳动的所有者，劳动力被雇佣以及劳动报酬是劳动者的主要收入。（2）在社会学领域劳动者被称为人类社会的创造者和社会主义建设者，泛指人类认识和改造世界活动过程中，具有劳动能力，遵守劳动规则，占据劳动岗位，参与劳动关系的人。（3）在劳动法领域中劳动者是指具有劳动权利和义务的公民。
　　劳动者作为一个法学概念有广义和狭义之分。其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力（但并不一定参与劳动关系）的公民。其狭义仅指职工。职工亦有广义和狭义之分。其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已经依法参与劳动关系（但并不一定建立劳动法律关系）的公民，也即一般法律意义上上的职工。其狭义仅指具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已依法参与劳动法律关系的公民，也即劳动法意义上的职工。从劳动者的广狭义界定，我们可以清楚的认识到劳动法意义上的劳动者与一般法律意义上的劳动者，因劳动者保护的法律基础不同因而出现不同性质的保护状态，因此这就把一般法律意义上的与劳动法意义上的劳动者因参与同质工作而排除在特殊劳动法保护的“灰色地带”或者边缘。这显然是违背社会公平原则，有社会歧视之嫌。而且我国正处于发展阶段，由于复杂的社会社会环境以及劳动者自身的劣势在社会变革发展的过程中出现“断层现象”比比皆是，事实上除了劳动法保护的劳动者之外还有一大部分劳动者仍然处于劳动法的边缘。因此笔者认为劳动法应该扩大保护范围和对象。因劳动是人类生存的基本手段，给予不同身份劳动者平等保护，不仅是人权发展的要求，而且是法律价值的应有之义。劳动法所倡导和发扬的保护社会弱势劳动者的法律精神和人权保护理念应该无条件的给予一般法律意义上的劳动者，，彰显社会公平，实现社会实质平等进而保障社会和谐有序发展。

三：劳动力

　　联结劳动和劳动者的中介重要因素则为劳动力，马克思指出：“我们把劳动力或者劳动能力，理解为人的身体活动，即活的人体中存在的每当人们生产某种使用价值时就使用体力和脑力的总和。”【3】据此，劳动力可界定为人所具有的并在生产使用价值时运用的脑力和体力的总和。劳动力天然的以劳动者人身作为载体，天生与人身不可分离，其产生和形成具有阶段性或者时间性，储存具有短期性，再生产具有不可间断性，投入使用具有不可分割
【3】《马克思恩格斯全集》第23卷，人民出版社1922年版，第190页。
性，支出具有可重复性以及不可回收性等特点。
　　劳动力由于其与人身具有不可分割性，因此劳动力具有潜在形态（隐形或者内在形态）和外在形态之分。前者即隐含于人体内部，尚处于静态形式和无形状态的劳动力，也即内在尚待使用的劳动力。其创造使用价值的可能性尚未转化为现实性；后者则指表现于人体外部处于动态形式和行为联系的外在状态的劳动力，被使用的劳动力才可以外在形态存在并且已具有创造使用价值的现实性。潜在形态的劳动力是外在形态劳动力的基础，外在形态的劳动力是潜在劳动力的外化或者客观转化。因劳动力可作为买卖或者交易的客体，因此劳动力可作为无形商品或特殊商品，其使用价值体现在使用而创造比自身价值更大的价值。日益激烈竞争的人才市场归根结底就是劳动力的买卖或者交易市场，因劳动力具有可交易性的商品属性因可自由流通，那么用人单位雇用劳动者是雇佣劳动者本人还是雇用劳动力，究其实质用人单位使用的是与劳动者不可分割的劳动力，因此即可称为雇用劳动者也可称为雇用劳动力。
　　笔者本文开始直截了当的从劳动谈及到劳动者以及劳动力，基本目地在于澄清与劳动权相关的几个基本问题，同时也为劳动权的论述做一个前奏准备。

四：劳动权产生的历史背景

　　劳动，是人类社会与生俱有的。但劳动在很长时间内并不是以权利而存在。劳动权的产生经过了一个长期的发展过程，劳动与权利的结合则是近代资本主义发展到一定阶段的产物。“一切法权现象只有理解了与之相适应的社会生活条件，并且从这些社会条件中被引申出来的时候，才能把握其底蕴。”[4]
在原始社会，权利义务处于一种没有区别的状态，氏族部落自然地形成了原始共产制度。作为氏族成员的个人，在危险的生存环境中，无法脱离群体生活，离开群体就意味着死亡。他们认为，每个人应该而且必须参加集体的劳动、参加集体的分配和消费。同样的，只要不违反习惯和禁忌，氏族群体也不会抛弃任一成员，减少成员就意味着集体力量的削弱和生存能力的降低，这样就形成个人与团体之间的双重依赖。氏族成员的劳动是一种内在意识的行为，隐含着朴素的习惯、道德、观念形态的劳动权利义务萌芽与意蕴。“由于缺乏适宜的生长环境，缺乏促进权利发育的阳光、水与土壤，这个萌芽不会发展为现代意义的劳动权。【5】
　　奴隶社会中，奴隶完全没有法律人格，只是会说话的工具，是权利的客体，不能享有任何权利。在这种社会背景下，劳动是奴隶无条件履行的绝对义务，劳动的意义不是为了自身的生存，而是为奴隶主生产尽可能多的劳动成果，从而社会不具备生成劳动权的任何条件，甚或连道德意义和习惯意义上的劳动权利都没有。
　　封建社会中，虽然少数自耕农拥有自己的土地，但大多数农民没有或只有少部分的土地，为了生存只能在封建领主的庄园里劳动或租种地主的土地，他们与地主之间形成人身依附关系，只有有限制的法律地位和法律人格。并且由于封建社会实行封闭的自给自足的自然经济，社会分工和商品经济极不发达，劳动权没有产生的社会根据和理由，整个社会既没有可能，也没有必要形成劳动力的大规模买卖和转让。虽然这时也出现劳动力出让的现象，但这种劳动力出让并不是现代劳动法意义上的劳动关系，而是一种典型的人身依附关系。这意味着，这一时期不存在“劳动权”的问题。
　　资本主义发展初期，新兴资产阶级和资产阶级化的封建贵族为了巩固和发展资本主义生产关系，公开使用国家暴力颁布了一系列血腥恐怖的“劳工法规”，赋予资产阶级以特权，用鞭打、烙印、酷刑等手段强迫公民劳动，繁重的劳动折磨着每一个劳动者，劳工权利毫无保障。
　　19世纪初，随着资本主义社会进入自由竞争阶段。由于古典自由主义思想居于支配地
[4]公丕祥：《权利现象的逻辑》，山东人民出版社2002年版，第348页。
【5】薛长礼：《劳动权论》，吉林大学2006年博士论文，第105页
湖南省人民政府办公厅


湖南省人民政府办公厅关于印发《湖南省重点建设项目管理办法》的通知
湖南省人民政府办公厅


通知
各行政公署，自治州、市、县人民政府，省直机关各单位：
《湖南省重点建设项目管理办法》已经省人民政府同意，现印发给你们，请遵照执行。

湖南省重点建设项目管理办法

第一章 总 则
第一条 为了提高重点建设项目管理水平，建立健全正常的建设秩序，明确建设活动中有关方面的职责、权利和义务，确保重点建设项目按合理工期、批准总投资和设计要求进行建设，提高投资效益，促进国民经济健康发展，制定本办法。
第二条 重点建设项目对国民经济和社会发展的全局具有重大影响，它直接关系到经济实力的增强和经济发展的后劲，关系到产业结构的调整和工业的合理布局，是实现国民经济长期持续、稳定、协调发展的重要保证。各级政府和有关部门应切实加强对重点建设的领导，正确处理重点
建设与一般建设的关系，顾全大局，协同配合，集中人力、物力、财力，优先保证重点建设。
第三条 省重点建设领导小组统一领导全省重点项目建设工作，对项目的施工前期准备、建设实施、竣工验收直至后评价实行全过程管理。
省重点建设领导小组下设办公室，简称湖南省重点建设办公室，负责全省重点工程建设管理的日常工作。
各地、州、市应成立相应的重点建设领导机构，参与管理本地区范围内的国家和省重点建设项目。

第二章 重点建设项目的确定
第四条 重点建设项目的确定应根据国家产业政策，国民经济和社会发展的需要和可能，实行突出重点、量力而行、留有余地、防止资金分散、保障投资落实和资金供应的原则。
第五条 重点建设项目应在制定全省中长期计划时，由省计委会同省重点建设办公室商有关部门，从农业、交通、能源、通信、重要原材料、科技教育及其他行业的骨干项目中予以初步明确。
第六条 列入年度重点建设计划的项目，必须是省大型基本建设项目中对国民经济和社会发展有重大影响的骨干项目；包括基础设施、基础产业和支柱产业中的大中型项目；高科技并能带动行业进步的项目；跨地区并对全省经济发展或者区域经济发展有重大影响的项目；对社会发展有
重大影响的项目；其他骨干项目。
列入年度重点建设计划的项目必须是全省五年总体规划明确的建设重点，已批准立项并经审查通过了可行性研究等设计文件，确定了项目法人，备有足够的资本金，年度建设投资计划基本落实，工程前期准备工作基本就绪，工程设计能满足施工进度要求的项目。
第七条 年度重点建设项目由项目主管部门或行政公署、州市人民政府依据以上基本条件，以公文形式向省重点建设办公室和省计委申报，经商有关部门后，提出年度重点建设项目建议名单报省人民政府审批。当年被国家计委列入国家重点建设的项目，同期列入省重点建设项目管理范
围。
第八条 计划部门应依据省重点建设项目的建设工期以及该项目相关或配套工程同期建设情况，合理安排项目年度投资计划。
第九条 列入年度重点建设的项目，依照省人民政府的规定，享受有关优惠政策。

第三章 前期准备
第十条 凡列入重点建设的项目，必须实行项目法人责任制。项目法人对项目负有筹划、筹资、建设、经营、还贷、保值、增值的任务，并承担投资风险。
第十一条 对已批准立项的重点建设项目，应由计划部门安排一定的经费用于项目建设前期准备工作。
第十二条 重点建设项目必须严格按照批准的可行性研究报告书、设计规范和标准、定额，编制初步设计文件及概算，并严格按照批准的初步设计及概算编制施工图设计。项目总投资应考虑工程建设过程中的利息、国家调汇利率、物价上涨及交纳国家有关税费等方面的因素。
第十三条 重点建设项目的征地拆迁由工程所在地的县以上人民政府或国土管理部门负责，根据有关法规和政策与项目建设单位签订承包协议。
第十四条 重点建设项目开工前，项目建设单位应完备工程报建手续，完成勘探、设计、征地拆迁、施工和监理承包合同的签订、施工现场“四通一平”等准备工作，并严格履行开工前审计和开工、报建等手续。
第十五条 重点建设项目的设计、施工、监理和设备采购的选择，通过招投标确定，在省招投标领导小组的直接领导下，由项目法人单位组织实施。省建设工程招投标办公室会同省重点建设办公室等有关单位，依照《湖南省建设工程招标投标管理条例》、《湖南省建筑市场管理条例》
和国家有关规定，对重点建设项目的招投标进行管理与监督。

第四章 建设实施
第十六条 重点建设项目年度投资计划实行责任目标管理，按照计划部门批准的年度计划，年初由省人民政府给项目所在地人民政府、项目主管部门、建设单位下达年度《重点建设项目责任目标任务书》，年终依据《湖南省重点建设项目责任目标任务单位考核评比办法》进行验收和考
评。
第十七条 重点建设项目实施前，必须编制施工总体设计和分项工程的施工组织设计。项目总体施工组织设计由业主单位编制，主管部门批准。各施工承包商根据总体设计编制施工组织设计，由业主单位批准。
第十八条 重点建设项目法人（或业主）应根据本项目的建设情况，组建项目经理部报项目主管部门审批，明确项目经理及各部门的职责和任务，按照省人民政府下达的年度责任目标任务，编制年度和季度施工计划，并将各项指标分解到各有关单位和部门，搞好管理与协调工作。
第十九条 承担重点建设项目勘测设计的单位，应按合同的要求保证设计质量和进度，在建设过程中，未经初步设计批准单位同意，不得增加内容、提高标准或扩大规模，不得任意调整初步设计概算；确因特殊情况需要进行调整的，由项目建设单位委托设计单位根据实际情况，提出调
整概算文件，送项目主管部门审查，落实资金来源，报有审批权的机关批准。重点工程施工过程中，设计单位应派设计代表（组）驻工地，在施工现场配合工程监理，共同做好服务工作。
第二十条 承担重点建设项目施工的单位进场后，必须按批准的施工组织设计安排施工人员和机具设备，严格按规定编制施工预算、工程价款结算书，服从建设单位的管理和监理人员的监督，抓好安全生产和现场文明施工，确保工程质量和工期。
第二十一条 重点建设项目必须实行工程建设监理，工程监理须委托经建设行政主管部门认可的，具备相应资质等级的监理单位经过公开、公正、平等竞争后确定的单位实施监理。建设监理应对工程建设的投资、质量、进度、安全及施工现场综合管理水平实施监督管理。承担重点建设
项目监理的单位，应组建有较强监理能力的监理组进驻现场。监理人员在重点工程的施工过程中应旁站监督，依法合理地控制工程造价，确保工期和质量。
第二十二条 重点建设项目所在地的各级人民政府和重点建设办公室，应根据本地区重点建设的特点，开展宣传教育，动员广大人民群众支援重点建设，及时协调解决建设过程中的矛盾和纠纷，为重点建设创造良好的外部环境。
第二十三条 负责实施重点建设项目年度投资计划的有关部门和单位，应当按照项目的建设进度要求和投资计划，保证建设资金及时到位。
第二十四条 承担重点建设项目物资和成套设备供应的部门或厂家，应严格履行合同，保证产品的规格和质量，按期交货，搞好售后服务。
第二十五条 交通运输、原料、燃料和动力供应等部门，应充分满足重点工程建设和投产的需要，积极做好配套服务工作，确保重点建设顺利进行。
第二十六条 重点建设项目要严格执行基本建设和施工企业财务制度，及时、准确、完整地编报各类财务报表和财务决算；建设资金必须专款专用，并接受财政和审计部门的检查与监督，任何单位和个人不得挪用重点项目建设资金以及设备储备资金，不得违反国家和省有关规定以任何
理由或形式向重点建设项目收费、摊派和罚款，不得冻结重点建设项目的银行帐号或查封财务帐目，特殊情况应由检察部门立案，并报省重点建设领导小组批准。项目建设单位有权拒绝不合理的收费、罚款和各种摊派。
第二十七条 各级公安及其他社会治安管理部门，应切实维护重点工程建设秩序。对毁坏重点建设设施、盗窃重点建设物资等破坏重点工程建设的行为，应依法予以打击；对趁重点建设之机，强买强卖，堵关设卡以及强行索取各种补偿的行为，要及时制止，触犯刑法的，要依法惩处。
项目建设和施工单位，要在当地公安部门的配合与指导下，加强内部保卫工作，特别是在防火、防盗、防安全事故隐患方面，要制订详尽的防患措施。
第二十八条 省重点建设办公室负责全省重点建设项目的综合调度。各重点建设项目单位确定专人负责工程的调度。重点项目调度每月25日截止，各类报表和简报应在下月3日前送交省重点建设办公室和有关部门及项目所在地的重点建设办公室。
第二十九条 重点工程建设项目应实行工程例会制度，工程例会一般每季度开一次，关键项目可每月召开一次。工程例会由重点建设办公室会同项目主管单位共同主持，召集建设、设计、施工、监理、所在地政府部门和协作单位，就工程的进度、计划和需解决的问题进行磋商。
第三十条 重点建设项目建设过程中所出现涉及地方的问题和矛盾，一般情况由项目建设单位报项目所在地重点建设办公室协调解决；对涉及面广、难度大、政策性强或地方政府权限之外的问题和矛盾，应通过项目管理代表，报省重点建设领导小组协调解决。

第五章 竣工验收及后评价
第三十一条 重点建设项目建成投产后，应按国家计委《建设项目（工程）竣工验收办法》（计建设〔1990〕1215号）及时办理竣工验收手续。工程竣工资料及初验收由项目主管部门负责组织项目建设、设计、施工、监理等有关单位共同完成。
第三十二条 重点建设项目工程完工后，应按国家有关规定及时办理决算，未经竣工决算审计的建设项目，不得办理竣工验收。
第三十三条 重点建设项目建成投产1至2年后应进行竣工后评价。后评价工作由项目主管部门组织，项目法人提出综合评价报告，经有权咨询单位评价后，书面报省计委、省建委、项目主管部门和省重点建设办公室。

第六章 其 他
第三十四条 省人民政府设立重点工程奖金，奖励在重点建设中有突出成绩的项目法人和作出特殊贡献的有关人员。奖励的审批权限在省重点建设领导小组。
第三十五条 重点建设项目完成年度责任目标任务情况按照《湖南省重点建设项目责任目标任务考核评比办法》进行考评，根据考评计分情况，以年度完成建安产值的5‰为基础，按相应比例从赶工效益和节余投资中提取奖金，并由省重点建设办公室集中10％奖励重点建设先进单位
和先进个人。
第三十六条 被省人民政府授予“年度重点建设先进单位”称号的施工、设计、监理等单位，以及在所承担的重点建设项目中获得国家优质工程或“鲁班奖”的施工企业，2年内参与同类重点项目招投标，在同等情况下优先中标或给予奖励性加分，或在同一项目未完工程中奖励一个工
程项目。
第三十七条 参与重点项目施工的单位，必须保质保量按合同要求完成任务。对个别不履行合同，延误建设工期，违反现场施工管理规定，造成较大的质量、安全事故，并受到通报批评的单位，在此后3年内不允许参加重点建设项目的招投标，也不得在重点建设项目中分包工程。
第三十八条 对在重点工程建设过程中有重大失误并造成严重后果的设计、施工、监理等部门，除按合同追究经济责任外，可由项目管理代表提出，责成项目建设单位或有关部门中止其所承担的任务，并在此后3年内不得参与重点工程建设。

第七章 附 则
第三十九条 本办法适用于省列重点建设项目。国家在湘的重点建设项目除执行国家有关规定外，同时参照本办法执行。
第四十条 本办法由省重点建设办公室负责解释。
第四十一条 本办法自发布之日起实施。省人民政府办公厅1991年6月7日印发的《湖南省重点建设项目管理暂行办法》（湘政办发〔1991〕29号）同时废止。



1997年10月5日